LAWFISH-你好哇

竹杖芒鞋轻胜马，谁怕？一蓑烟雨任平生。 回首向来萧瑟处，归去，也无风雨也无晴。

宪法

#知识点 #宪法

宪法：民族或国家的基本组织法，用以确立其政府的特性与观念，对政府的内部运作规定其所必须服从的基本原则，组织政府并调节、分配及限制其不同部门的职能，并规定主权行使的范围与方式 #背诵/概念

宪法：以民主政治为本质属性，调整国家根本社会关系，集中表现各种政治力量对比关系，具有最高法律效力的国家根本法 #背诵/概念

概述

特征

宪法是调整公民与政府关系的法网，是法律的法律，是衡量所有其他法律的法律标准

分类

根据时间段分为：近代宪法、现代宪法

结构

序言

正文

附则

渊源

  1. 宪法典
  2. 宪法修正案
  3. 宪法性法律（宪法相关法、宪法附属法）
  4. 宪法惯例：长期的宪法实践中反复沿用、被普遍认可
    • 🗣️是
    • 少数学者认为不够长期
  5. 宪法判例（判决主文、判决理由、附论）---我国无
  6. 宪法解释
  7. 其他

与其他部门法的关系

  • 行政法与宪法的关系：行政法是宪法的具体化
  1. 宪法（上位法）：是刑事诉讼法的立法依据；是诉讼主体权利的来源；大部分情况下也可以直接作为裁判依据

历史发展

宪法性文件
↓
共同纲领
↓
四部宪法：政策性修宪

基本原则

人民主权原则（主权在民原则）

解决权力的来源和方向问题

核心

国家权力来源于人民，或属于人民

  1. 人民拥有制定宪法的权力，乃是国家产生的原始权力，不可用法律甚至以宪法加以限制
  2. 国家权力的来源，渊源于人民的制宪权力
  3. 国家的主权及领土范围，应该受国际法原理或条约的拘束及限制

确立和发展

西方规定人民主权原则的两种方式

  1. 明确规定人民主权原则
    • 法国第五共和国宪法
    • 日本和平宪法
  2. 通过规定权利和自由来体现人民主权原则
    • 代议制形式
    • 直接民主形式
    • 违宪审查制度
    • 确认公民享有基本权利和自由

社会主义国家宪法中的人民主权原则：我国现行宪法对人民主权思想的体现

第二条　中华人民共和国的一切权力属于人民。
人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会。
人民依照法律规定，通过各种途径和形式，管理国家事务，管理经济和文化事业，管理社会事务。

实践中的问题

我国人民主权缺乏有效的体制和机制来落实。实践中人民主权变成了“人大至上”

核心原则：基本人权原则

解决宪法的根本目的和宗旨问题；回答权力的功能和方向问题

人权#确立和发展

在我国的体现

  1. 以抽象原则形式确立的人权原则
    • 2004年修宪：宪法第三十三条增加第三款 国家尊重和保障人权
  2. 具体权利
    • 宪法第二章 公民的基本权利和义务
    • 第三十三～第五十条：对公民的权利作了比较全面的列举
  3. 以宪法政策形式表现的权利
    • 宪第 10 条
    • 宪法第 13 条
    • 有些主体不以公民为主体，也属于政策性的权利
      • 城乡集体经济组织的合法权利和利益
      • 非公有制经济的合法权利和利益
      • 境内的外国企业和其他外国经济组织一级中外合资企业的合法权利和利益
  4. 宪法中的非权利条款归根到底也是以保障人权为目的

缺陷（🙅‍）

  1. 长期把人权当成资产阶级的特殊产物
  2. 列举有限：无“剩余权利”条款。
  3. 宪法权利中体现约束国家权力的自由类权利不足
  4. 法律保留多而不是宪法保留，法律保障而非宪法保障。宪法中多处规定“依照法律规定”“国家保障”“国家依照法律”……等体现法律保留原则的条文
  5. 未将国际人权公约中的权利纳入宪法体系中
  6. 宪法对权利的限制存在缺陷
  7. 没有专门维护适用宪法的机关

法治原则

特丽夏沃案

含义

法治：即法的统治，是指按照良法把国家事务法律化、制度化，并严格依法进行管理的一种治国理论、制度体系和运行状态 #背诵/概念

国外内容及宪法规定方式（🤏）

  1. 明确规定法治原则
    • 《葡萄牙共和国宪法》规定：“制宪会议庄严宣布：确保法治在民主国家中的最高地位。”
  2. 规定了具体内容
    • 宪法是国家的最高法
    • 要求遵循正当的法律程序
    • 法律面前人人平等
    • 保障公民的宪法权利和自由
    • 司法独立
    • 违宪审查

中国宪法规定情况

  1. 依法治国原则
    • 1999年修正案：第5条第1款 “中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家”
    • 2018年修正案：健全社会主义法治
  2. 宪法确立了一些体现法治原则的具体机制和体制

主要缺陷（🙅‍）

  1. 宪法至上的效力和权威没有制度性保障
  2. 法制统一原则无法实现
  3. 人权无保障
  4. 司法不独立，无违宪司法审查
  5. 法律面前平等难以实现

纵向看法：唐某诉长沙市公安局交通警察支队车辆管理所不履行法定职责及行政赔偿案

权力制约原则

权力制约原则：人事、机关和职能的相互约束

Col

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美国

美国宪政最核心的理念是权力的分立制衡---横向的权力分割和制衡

军事权力

国家安全：爱国者法案

📍民主集中制原则和监督原则

  1. 立法权对行政权和司法权的制约
  2. 检察权对审判权和行政权的制约

存在的问题（🙅‍）

  1. 单向监督
  2. 没有独立的司法，司法权力过于弱小

宪法确认的形式

外国

  1. 抽象的原则形式
  2. 通过文本结构体现出来
  3. 通过政治文件反映出来——《美国联邦党人文集》
  4. 通过宪法判例

我国⭐

宪法的变动

制宪

新中国成立后我国制定了一部宪法：1954年宪法，后面的都为修订

修宪

方式

全面修宪

部分修宪

部分修宪：不改动宪法原文的情况下，以特定程序将通过的修改内容按照前后顺序以条文形式附于原文之后，作为宪法的当然组成部分

无形修改

无形修改：原宪法条文不变，而实际内容已经作了扩充或其他变更

主体⭐

  1. 提出修宪议案的主体：全国人大常委会或1/5以上全国人大代表联名>>> 宪法第64条第1项
  2. 审议和通过的主体
  3. 公布的主体：全国人大主席团

限制

我国现行宪法未对修宪的内容、修改幅度、时间间隔等进行限制

  1. 对修改内容的限制（基本原则、基本制度）
  2. 对修改时间的限制（法律的稳定性与严肃性）

宪法监督

对宪法实施的保障：宪法监督是通过纠正违宪行为，保证宪法的实施

立法机关审查模式（弱司法化模式）

宪法法院审查模式：美国

宪法委员会审查模式：法国

我国宪法监督体制：合宪性审查

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孙志刚事件

宪法司法化：司法运用

  1. 低级适用：引用宪法有关条文处理民事、行政等案件
    • 不属于违宪审查
  2. 高级适用：违宪审查