民102条：

非法人组织：非法人组织是不具有法人资格，但是能够依法以自己的名义从事民事活动的组织

• 性质：既不是自然人也不是法人的组织

分类

1. 个人独资企业
2. 合伙企业
3. 专业服务机构：特殊的合伙企业>> 合伙企业法第 55 条
   • 律师事务所
   • 会计师事务所
   • 审计师事务所

对于非法人组织类型的列举并非封闭性的，在实践中需要根据具体情况判断其他组织体是否属于具有民事主体资格的非法人组织

1. 不具有法人资格的乡镇企业或者街道企业、不具有法人资格的中外合作经营企业或者外资企业也是非法人组织
2. 某些不具有法人资格但按照《民办非企业单位登记管理暂行条例》予以登记的社会服务机构（合伙型或者个体型）也可以被认定为有权利能力非法人组织
3. 新规定中的外商投资企业中合伙企业或个人独资企业形式也是非法人组织

设立

设立人

• 合伙企业#设立人：合伙人
• 个人独资企业#设立人

设立行为

• 联合体型非法人组织：须由数人订立旨在设立联合体的合同
  • 本质：与公司设立合同无区别，都是组织设立行为
  • 如：合伙合同；合伙合同应当采用书面形式>>> 合伙企业法第 4 条
• 个人独资企业#设立行为

登记与批准

登记

登记：非法人组织应当依照法律的规定登记，登记后才能成为具有民事权利能力的非法人组织

顺序

1. 合伙企业#登记与批准、个人独资企业#登记与批准
2. 不具备法人资格的专业服务机构、社会服务机构：采用许可主义
   • 需要先经过批准后登记

内部关系：执行

非法人组织成员的义务

出资义务

出资义务：指合伙合同生效后，设立人有义务向合伙企业缴纳出资 #背诵/概念

• 出资形式：合伙企业法第 16 条
  • 有限合伙人不得以劳务出资>>> 合伙企业法第 64 条Ⅱ
• 追加出资：按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，合伙人可以追加出资>>> 合伙企业法第 34 条
• 未履行的法律后果
  • 合伙人迟延履行出资义务的，须依债务不履行责任的一般规则承担损害赔偿责任
  • 合伙人以实物或者财产权利出资的，如果该物或者权利归于消灭或者合伙人对其丧失处分权，则构成给付不能
    • 该合伙人对于给付不能具有可归责性的，应承担损害赔偿责任
    • 除非合伙合同另有约定，合伙人的出资义务免除
    • 经其他合伙人同意的，该合伙人可以用货币或者其他实物、财产权利继续履行出资义务
    • 其他合伙人不同意的，对该合伙人应按退伙处理
  • 合伙人出资存在瑕疵的，应承担瑕疵担保责任

忠实义务

忠实义务：每个合伙人都应忠实于合伙，以合伙的共同利益为行动指针 #背诵/概念

• 积极意义上的忠实义务：
  1. 合伙人在参与管理合伙企业事务时，应当尽可能维护、促进合伙企业的利益
  2. 在知悉合伙企业面临某种危险时，应当及时告知其他合伙人
• 消极意义上的忠实义务
  1. 合伙人不得向他人泄露合伙企业的商业秘密与技术秘密
  2. 合伙人不得向他人告知有损合伙企业声誉或者信用的消息，即便该信息是真实的
     • 例外：合伙人接受国家机关调查或者为了维护自己合法权益向律师、法院或者仲裁庭告知的
  3. 合伙人不得为自己或者亲友利用合伙企业的业务机会，不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务（有限合伙人除外）
  4. 除非合伙合同另有约定或者经全体合伙人一致同意，合伙人不得同本合伙企业进行交易（有限合伙人除外）

勤谨义务

勤谨义务：合伙人在参与管理合伙企业事务时，应当勤勉、谨慎 #背诵/概念

• 罗马法标准：合伙人应当尽到与处理自己事务相同的注意

非法人组织成员的权利

成员的参与份额

合伙份额：每个成员对于合伙企业按照一定比例享有参与份额

• 地位：是合伙成员资格，是指合伙人在合伙企业中的整体地位，包含了人法上的、财产法上的以及组织法上的各种权利义务
• 确定标准
  • 原则：依据各合伙人的出资比例确定
  • 其他标准：允许合伙人对此达成特别约定，依其他标准确定合伙份额
• 合伙财产份额：合伙成员身份的财产权部分，即合伙人对合伙企业财产整体（总财产）享有的份额；并非对合伙企业中各具体物享有的共有份额
  • 🗣️共同共有说：合伙中的具体物由全体合伙人共同共有，根本不存在共有份额
    • 🐨仅适用于合伙企业以外的普通民事合伙中的具体物
  • 🐨合伙财产份额应当遵循团体法上的禁止拆分原则（基于成员资格的具体权利不得与成员资格分离）不能被单独处分，只能与合伙份额一并处分
    • 变更：合伙人在合伙企业中的合伙份额可以转让、质押、强制执行>>> 合伙企业法第 22 条 第 25 条 第 42 条

参与管理权

合伙人有权参与合伙企业的管理

合伙事务执行权

• 享有主体
  • 普通合伙企业：每个合伙人都享有
  • 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不享有合伙事务执行权>>> 合伙企业法第 67 条 第 68 条Ⅱ
  • 法人、非法人组织作为合伙人的：由其委派的代表执行合伙企业事务
  • 合伙合同可以约定将合伙事务执行权授予部分合伙人，在合伙企业成立之后，也可以由全体合伙人一致决定将合伙事务执行权授予部分合伙人
    • 授权之后，其他合伙人不再享有合伙事务执行权，被授权的合伙人成为执行事务合伙人
• 组成自营机关：享有事务执行权的全体或者部分合伙人构成合伙企业的执行机关
  • 数个合伙人都享有合伙事务执行权时
    • 原则：由数人共同执行合伙事务（共同事务执行），即每项合伙事务都经数人一致同意，包括明示同意与默示同意
    • 在紧急情况下：任何一个合伙人都有权独自采取相应措施，此为紧急事务执行权
      • 法目的：维护合伙企业
  • 执行模式：按照私法自治原则，合伙人可以约定不同的事务执行模式

表决权

特点

• 合伙人无论是否享有合伙事务执行权，均享有表决权
• 合伙人表决权大小不取决于合伙份额，原则上一人一票

决议范围

• 合伙合同可以约定哪些事务须经全体合伙人作出决议
  • 对于这些事务，未经全体合伙人作出决议，合伙事务执行人不得执行
• 有些事务，除非另有规定，否则须经过全体合伙人一致同意： 合伙企业法第 31 条 第 19 条Ⅱ

表决方式：不要式行为

• 可以召集全体合伙人会议作出决议
• 通过书面或口头方式形成共同意思

知情权

任何一个合伙人都享有知情权

• 合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料
• 报告义务：由部分合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况
• 有限合伙人的知情权：合伙企业法第 68 条Ⅱ

监督权

权利主体

• 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况
• 合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议>>> 合伙企业法第 29 条

效力

• 提出异议时，应当暂停该项事务的执行
• 如果发生争议，应由全体合伙人对该事项进行表决
• 被授权执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该授权

合伙人诉权

合伙人诉权：指合伙人违反出资义务、忠实义务等情形中，其他任何一个合伙人以自己名义起诉请求该合伙人向合伙企业履行出资义务或者承担损害赔偿责任的权利 #背诵/概念

• 性质：具有从属性地位
  • 仅当无法通过执行事务合伙人实现合伙企业之请求权（公共请求权）的情况下，才允许个别合伙人行使该权利
• 内容：执行事务合伙人怠于行使权利时，有限合伙人有权督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼>>> 合伙企业法第 68 条Ⅱ-第 7 条
• 功能：保护少数派合伙人

财产性权利

对合伙企业的请求权：盈利分配请求权与清算结余分配请求权

• 合伙企业的利润分配：合伙协议的约定>合伙人协商决定>按照实际出资比例>平均分配>>> 合伙企业法第 33 条
• 清算结余分配请求权：合伙企业因解散而清算的，在支付清算费用、缴纳税款、清偿各种债务之后尚有剩余财产的，合伙人有权请求分配剩余财产
  • 合伙协议的约定>合伙人协商决定>按照实际出资比例>平均分配

对其他合伙人享有财产性权利

• 其他合伙人违反合伙合同的，合伙人享有违约损害赔偿请求权
• 合伙企业债权人请求合伙人对合伙债务承担清偿责任的：该合伙人清偿数额超出其本应分担数额的，就超额部分对其他合伙人享有追偿权
  • 分担数额：取决于合伙亏损分担比例---合伙协议的约定>合伙人协商决定>按照实际出资比例>平均分配

外部关系：代表

主要涉及非法人组织的代表、债务及责任承担等问题

非法人组织的代表

代表人以非法人组织的名义对外实施民事法律行为，该法律行为归属于非法人组织

代表人：可以行使代表行为的人

• 个人独资企业#代表人
• 合伙企业#代表人

代表权的限制

• 合伙企业对合伙人对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人（表见代理）>>> 合伙企业法第 37 条
  • 限制是基于全体合伙人的共同意思
• 代表权的限制既包括代表事项、代表行为标的额之限制，授权后限制（合伙企业法第 26 条）

非法人组织的债务

1. 意定债务：非法人组织的代表人以非法人组织的名义与第三人缔结民事法律行为发生的债务，也包括因表见代表发生的债务
2. 法定债务：包括不当得利债务、无因管理债务、缔约过失损害赔偿债务与侵权损害赔偿债务
   • 侵权损害赔偿债务
     • 非法人组织的雇员致人损害：由非法人组织承担雇主责任
     • 非法人组织的事务执行人致人损害
       • 🗣️全体合伙人的连带无限责任
       • 该合伙人个人责任+其他合伙人以合伙财产为限承担责任

非法人组织的债务与责任的相对独立性

1. 非法人组织的财产是其债务的第一顺位责任财产

   • 非法人组织的财产组成：由设立人或者成员的出资、以非法人组织名义取得的收益和依法取得的其他财产
   • 合伙企业：非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任>>> 民第 104 条
     • 双层责任财产制：合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任>>> 合伙企业法第 38 条 第 39 条
   • 有限合伙企业：两合责任财产制=双层责任财产制+单层责任财产制
     • 单层责任财产：有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，其个人财产不充当第二顺位责任财产>>> 合伙企业法第 2 条Ⅲ
       • 有限合伙人未实际缴纳其认缴的出资额时，合伙企业对其享有出资缴纳请求权
         • 该请求权作为合伙企业财产的一部分，也是合伙企业债务的第一顺位责任财产，可以成为强制执行的标的，应当按照对债权的强制执行程序处理
         • 对于该请求权，有限合伙企业的债权人也可以行使债权人代位权
   • 特殊合伙企业：一般情况下适用双层责任财产制，例外时采用两合责任财产制>>> 合伙企业法第 57 条
     • 合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的：该合伙人对此应承担无限责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任
     • 合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任

2. 区分非法人组织的债务与其设立人或者成员的债务

   • 非法人组织设立人或者成员的债务以设立人或者成员的自有财产为责任财产，债权人不得强制执行属于非法人组织的财产
     • 可以被强制执行的只有合伙人对合伙企业享有的合伙份额以及已确定分配的盈利支付请求权>>> 合伙企业法第 42 条
   • 合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务>>> 合伙企业法第 41 条

民事权利能力

非法人组织具有民事权利能力

• 非法人组织并不能完全独立地为其债务承担责任：非法人组织的财产不足以清偿债务的，其出资人或者设立人承担无限责任
• 只成为民事权利义务的归属载体，可以自己名义缔结合同取得权利、承担义务并参与诉讼

非法人组织的变更

• 包括：目的范围变更、组织形式变更、负责人变更、 成员变更、住所变更以及合并、分立等
  • 要求：在企业登记机关办理变更登记

成员变更

入伙

入伙：指新合伙人加入合伙企业，取得合伙企业成员资格 #背诵/概念

• 要求
  • 入伙人须与全体原合伙人订立入伙合同（接纳合同），应采用书面形式，且应当经原全体合伙人一致同意>>> 合伙企业法第 43 条
  • 订立入伙合同前，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况
  • 入伙后，新合伙人取得一定的合伙份额，新合伙人应当按照约定履行出资义务
• 效果
  • 新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任，包括对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任
  • 新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任

退伙

退伙：某个合伙人退出合伙企业，丧失合伙人资格 #背诵/概念

• 包括：自愿退伙、强制退伙和当然退伙

  1. 自愿退伙：可称为声明退伙，是指合伙人自愿作出退伙的意思表示，发生退伙法律效果

     1. 单方退伙：合伙人在特定条件下享有退伙权
        • 退伙权
          1. 任意退伙权：合伙协议未约定合伙期限的，合伙人享有任意退伙权，但退伙不应当给合伙企业事务执行造成不利影响，且应当提前三十日通知其他合伙人
          2. 约定退伙权：合伙协议约定退伙事由的，在该退伙事由出现时，合伙人取得退伙权，可以通过单方意思表示退伙
          3. 法定退伙权>>> 合伙企业法第 45 条ⅢⅣ
     2. 合意退伙：合伙人与其他合伙人达成退伙合意，发生退伙法律效果>> 合伙企业法第 45 条Ⅱ

  2. 强制退伙：合伙企业在特定条件下以除名的方式强制某个合伙人退出合伙>>> 合伙企业法第 49 条

  3. 当然退伙：可称为自动退伙，是指在特定条件下，合伙人自动退出合伙，无需任何一方作出意思表示，退伙事由实际发生之日为退伙生效日>>> 合伙企业法第 48 条

结算

结算：合伙人退伙后，其他合伙人应当与退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算

• 退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算

结算后

• 内部关系
  • 合伙企业财产数额多于合伙企业债务的：应当依据合伙份额比例向退伙人偿还相应数额的财产结存
  • 合伙企业财产数额少于合伙企业债务的：退伙人应当分担亏损
• 外部关系
  • 退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，仍然承担无限连带责任
  • 有限合伙人退伙的，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产结存对此承担责任

合伙份额继受：概括继受和转让

概括继受：继承

1. 普通合伙人：详见合伙企业法第 50 条
   • 退伙处理时，继承人取得退伙后的合伙财产结存偿还请求权而非合伙份额
2. 有限合伙人>>> 合伙企业法第 80 条

普通合伙企业的合伙份额转让、处分

• 同等条件下，其他合伙人具有优先购买权，但合伙合同另有约定的除外
  1. 向合伙人之外的人转让的：须经其他合伙人一致同意，未经一致同意的转让效力待定>>> 合伙企业法第 22 条
  2. 向合伙人转让的：无须其他合伙人同意，但应当通知其他合伙人
  3. 合伙份额出质：须经过其他合伙人一致同意，未经过一致同意的其行为无效
     • 由此对第三人造成损失的由行为人承担赔偿责任>>> 合伙企业法第 25 条
• 合伙份额处分的法律效果
  • 受让人：经过修改合伙合同后成为合伙企业的合伙人，相当于入伙
    • 转让的受让人享有权利，履行义务
    • 受让人应对合伙份额转让前发生的合伙企业债务承担无限连带责任>>> 合伙企业法第 44 条Ⅱ
    • 受让全部合伙份额的，转让人退出合伙企业
  • 出质的：在实现质权时导致合伙人变更

有限合伙人的转让、处分规则

• 有限合伙人可以依照合伙协议中的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业当中的财产份额
  • 需要提前三十日通知其他合伙人>>> 合伙企业第 73 条
  • 其他合伙人享有优先购买权
  • 争议：是否需要其他合伙人的同意
    • 🐨无须其他合伙人同意，但合伙协议另作约定的从其约定>>> 合伙企业第 73 条
    • 🐨需要经过其他合伙人的半数同意>>> 公司法第 84 条第 2 款

组织形式变更

1. 普通合伙企业转变为有限合伙企业
   • 对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任
   • 除非另有规定，变更需要经全体合伙人一致同意
2. 有限合伙企业转变为普通合伙企业
   • 对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任
   • 除非另有规定，变更需要经全体合伙人一致同意
3. 个人独资企业转变为合伙企业

非法人组织的终止

终止的原因

1. 解散
   • 一般： 民第 106 条
   • 合伙企业特别： 合伙企业法第 85 条
   • 个人独资企业特别： 个人独资法第 26 条
2. 破产（合伙企业）>>> 合伙企业法第 92 条Ⅰ

非法人组织的清算

清算人

• 合伙企业的清算人
  • 由全体合伙人担任
  • 经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人
  • 自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人
• 个人独资企业的清算人
  • 投资人自己
  • 可以由债权人申请人民法院指定清算人

通知

• 合伙企业
  • 时限：应当自被确定之日起十日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于六十日内在报纸上公告
  • 债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算人申报债权
• 个人独资企业
  • 时限：应当在清算前十五日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公告
  • 债权人应当在接到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之日起六十日内，向投资人申报债权

清算顺序

• 个人独资企业：
  1. 所欠职工工资和社会保险费用
  2. 所欠税款
  3. 其他债务
• 合伙企业：
  1. 支付清算费用
  2. 职工工资和社会保险费用、法定补偿金
  3. 所欠税款
  4. 其他债务
  5. 剩下的财产分配给各合伙人

清算结束后

• 清算人应当编制清算报告，在十五日内向登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业或者个人独资企业注销登记

非法人组织终止后的债务清偿责任

• 合伙企业：原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承无限连带责任
• 个人独资企业：原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭>>> 个人独资企业第 28 条
  • 债权人在五年内只要曾经向债务人提出偿债请求，五年保护期间即丧失效力，《民法典》规定的三年诉讼时效期间随即启动

与法人的区分：独立人格

• 法人具有独立人格- 民第 60 条
• 非法人组织只有相对独立性- 民第 104 条